энергоконструкторское бюро

Налоговая консультация

Практические налоговые консультации – «Алфавит практики налоговых споров».
Уважаемые читатели, уважаемая наша аудитория!

Кризис – это не только большие проблемы бизнеса и маленькие человеческие трагедии, но и возможность начать что-то новое.

Мы запускаем пилотный проект практических налоговых консультаций, который будет представлен в виде словарных статей импровизированного словарика. А назовем мы его – «Алфавит практики налоговых споров».

Сегодня представляем букву «Р»  «Реорганизация».

Справочно: общая схема действий юридических лиц и налоговых/регистрирующих органов при реорганизации юридического лица.

I. Создание обособленных подразделений юридического лица в ходе, или как прямое следствие, реорганизации.

Ситуация № 1:

Внеочередным общим собранием акционеров принято решение о реорганизации ОАО «QWERTY GRES» в форме присоединения к ОАО «OGC - #». Для внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) о реорганизации юридических лиц представлены документы в налоговый орган по месту нахождения ОАО «OGC - #».

Налоговым органом по месту нахождения ОАО «OGC - #» 04.2006 г. в ЕГРЮЛ внесены записи о прекращении деятельности ОАО «QWERTY GRES» и внесении изменений в учредительные документы ОАО «OGC - #».

Вместе с тем, 08.2006 г. на заседании Совета директоров ОАО «OGC - #» принято решение о создании обособленного подразделения ОАО «OGC - #» - «QWERTY GRES», в связи с чем и внесены изменения в учредительные документы ОАО «OGC - #». Запись о внесении изменений в учредительные документы ОАО «OGC - #» в связи с созданием нового обособленного подразделения «QWERTY GRES» внесена в ЕГРЮЛ налоговым органом по месту нахождения ОАО «OGC - #» 02. 2006 года.

Самостоятельное юридическое лицо ОАО «QWERTY GRES» снято с учета в инспекции по месту своего нахождения 04.2006 г. – спустя два месяца после создания филиала «QWERTY GRES».

Ситуация № 2:

Как самостоятельное юридическое лицо ОАО «YTREWQ GRES» осуществляло деятельность 15 месяцев: с 01.2005 г. - с момента его выделения из ОАО «CH-GO» до 04.2006 г. - до момента его присоединения к ОАО «OGC - #».*

Однако будучи самостоятельным юридическим лицом ОАО «YTREWQ GRES» с 01.2005 по 05.2005 (более 5 месяцев) все еще являлось обособленным подразделением ОАО «CH-GO», а с 03.2006 по 04.2006 (7 дней) уже являлось обособленным подразделение ОАО «OGC - #».

Вместе с тем, за период самостоятельного существования ОАО «YTREWQ GRES» не перечисляла никаких платежей по налогам и сборам.

Результаты по ситуации 1-2:

Реализована сложная система реорганизации, в результате которой беспрепятственно могла быть передана от одного ЮЛ к другому ЮЛ значительная часть активов, а долговые обязательства могли быть оставлены «промежуточному» ЮЛ.

1. Создано обособленное подразделение ОАО «OGC - #» - «QWERTY GRES», но в то же время, самостоятельное юридическое лицо ОАО «QWERTY GRES» не прекратило свою деятельность и не снято с учета по месту своего нахождения. Аналогично с «YTREWQ GRES»;

2. Запись об изменениях в учредительные документы ОАО «OGC - #» в связи с созданием нового обособленного подразделения «QWERTY GRES» внесена в ЕГРЮЛ, когда самостоятельное юридическое лицо ОАО «QWERTY GRES» не прекратило свою деятельность и не снято с учета по месту своего нахождения. Аналогично с «YTREWQ GRES», хотя здесь «двойная» система Юридическое лицо - Обособленное подразделение и при выделении и при присоединении;

3. В данном случае ответственность в порядке правопреемства ОАО «OGC - #» наступает с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

В соответствии с п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях, о чем ОАО «OGC - #», как правопреемник ОАО «QWERTY GRES» сообщила в Уведомлении контрагенту: «В соответствии с передаточным актом ОАО «QWERTY GRES» универсальным правопреемником его прав и обязанностей является ОАО «OGC - #» с даты государственной регистрации прекращения деятельности ОАО «QWERTY GRES» - 04.2006 года».

Причины спорности применения мер налоговой или административной ответственности по ситуации 1-2:

1. Сложность в идентификации лица-структуры, в установлении факта функционирования структуры и в качестве самостоятельного юридического лица, и в качестве обособленного подразделения. Для установления данного факта необходимо принятие дополнительных мер со стороны налоговых органов. По словам должностного лица налогового органа по месту нахождения одной из компаний, юридическое лицо и обособленное подразделение – два разных субъекта (плательщика), не имеющих друг к другу никакого отношения (!!!).

2. В соответствии с п. 1 ст. 104 ГК акционерное общество может быть реорганизовано добровольно по решению общего собрания акционеров. В то же время, ст. 17 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ устанавливает особенности такой формы реорганизации, как присоединение. При такой реорганизации происходит укрупнение общества. Согласно ст. 5 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ акционерное общество может создавать филиалы и открывать представительства, как на территории РФ, так и за рубежом. В п. 3 указанной статьи, а также в п.1 ст. 55 ГК дается понятие филиала – это такое обособленное подразделение, которое может осуществлять все функции юридического лица, включая функции представительства. Таким образом, филиал осуществляет производственно-хозяйственную деятельность.

При этом создание филиала (обособленного подразделения) и реорганизация юридического лица – это самостоятельные, не связанные между собой действия


II. Фактическая реорганизация юридического лица в форме выделения оформлена как учреждение дочерних организаций.

Общее описание ситуации:

  • В отношении ОАО «SAQ» реорганизация не проводилась.
  • ОАО «SAQ» учреждались (создавались) дочерние общества с определенной долей участия от 96 до 100%:
  • ООО «SAQснабкомплект» с долей участия – 96 %;
  • ООО «SAQ сети - 1» с долей участия – 100 %;
  • ООО «SAQ сети - 2» с долей участия – 100 %;
  • ООО «SAQ ремонт» с долей участия – 96 %;
  • ООО «SAQ проект» с долей участия – 100 %;
  • ООО «SAQ транс» с долей участия – 100 %;
  • ООО «SAQ ГК» с долей участия – 100 %.

Данные организации до выделения в самостоятельные юридические лица имели статус обособленных подразделений ОАО «SAQ».

Результаты:

1. Данные действия не подпадают под ст.ст. 57-60 ГК – положения о реорганизации, вследствие чего отсутствуют положения о правопреемстве в отношении выделенного имущества, не соблюдены гарантии прав кредиторов.

Однако Федеральный закон от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» не нарушен.

В отношении правопреемства можно применить только Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах». Согласно п. 2 ст. 105 ГК и п. 3 ст. 6 Закона основное общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания, в том числе по договору с ним, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество может быть привлечено к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества, если по его вине наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества. Согласно статье 6 Закона ответственность основного общества по долгам дочернего общества в случаях несостоятельности (банкротства) последнего, а также причинения убытков дочернему обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (статья 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Однако исполнение подобных указаний и наличие вины основного общества доказать сложно.

2. Постановлением Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено следующее. Положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения (статьи 16 - 19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ.

Поэтому учреждение дочерних организаций дает возможность создания этих организаций в форме ООО. Реорганизация в форме выделения юридических лиц такой возможности не дает.

Причины спорности применения мер налоговой или административной ответственности:

Прецедент в арбитражной практике

Постановление ФАС Поволжского округа от 19 июня 2003 года дело № А 57-6670/02-17. Согласно ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей либо уполномоченных на то органов юридического лица, а также по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Суду не представлено надлежащих доказательств того, что дочернее общество было создано не в результате учреждения, а в результате реорганизации.

Обстоятельств, которые явились бы основанием для отказа в регистрации создания судом не установлено. Судом сделан правильный вывод о том, что задолженность по платежам в бюджет и внебюджетные фонды, не может быть законным основанием для признания недействительной государственной регистрации создания. Из Приказа Генерального директора учредителя дочернего общества видно, что оно создано как дочернее предприятие. Имело место создание юридического лица путем его учреждения как дочернего предприятия.

Суд не может принять довод заявителя жалобы о возбуждении арбитражного дела о банкротстве дочерней организации как основание для удовлетворения иска, поскольку банкротство предприятия не связано с регистрацией юридического лица.


Эксклюзивный материал. При копировании ссылка на первоисточник, сайт ООО «ЭнергоКБ» - обязательна.

* моментом выделения или присоединения считается внесение соответствующей записи в ЕГРЮЛ.